Самозанятые и ст. 198 УК: когда возникает риск (часть 2)

Почему самозанятые оказались в зоне действия ст. 198 УК РФ

Статья 198 УК РФ устанавливает уголовную ответственность для физических лиц за уклонение от уплаты налогов и сборов путём непредставления декларации, включения в неё заведомо ложных сведений или иным способом. Самозанятый — плательщик налога на профессиональный доход по Федеральному закону № 422-ФЗ от 27 ноября 2018 года — является физическим лицом, а значит, полностью подпадает под действие этой нормы. Уголовный порог по части первой статьи 198 УК РФ — недоимка свыше 2,7 млн рублей за три финансовых года подряд — достигается при систематическом сокрытии доходов даже при ставке НПД в 4–6%.

До 2019 года самозанятость как отдельный налоговый режим отсутствовала: репетиторы, няни, ремонтники работали в серую или как ИП. Введение НПД создало легальный и простой механизм легализации доходов — приложение «Мой налог», автоматическое формирование чека, ставка от 4%. Одновременно государство получило инструмент сплошного контроля за поступлениями на счета физических лиц: каждое поступление, не подкреплённое чеком, становится потенциальным объектом для доначисления.

По данным Федеральной налоговой службы, совокупные доходы самозанятых за 2024 год превысили 4,7 трлн рублей. При этом, по оценке самой ФНС, значительная часть расчётов между самозанятыми и их заказчиками по-прежнему проходит мимо приложения. Именно эта «тёмная» часть оборота формирует уголовный риск.

Пленум Верховного суда РФ в Постановлении № 48 от 26 ноября 2019 года разъяснил: под «иным способом» уклонения по статье 198 УК РФ понимается в том числе умышленное неотражение доходов в документах налогового учёта. Для самозанятого это — систематическое непробитие чека при получении оплаты от физических или юридических лиц.

Как считается недоимка самозанятого и когда достигается уголовный порог?

Уголовный порог по части первой статьи 198 УК РФ — недоимка свыше 2 700 000 рублей за три финансовых года подряд при условии, что доля неуплаченного налога превышает 10% от суммы, подлежащей уплате, либо недоимка превышает 9 000 000 рублей безотносительно к доле. Особо крупный размер по части второй — свыше 13 500 000 рублей или доля свыше 20% при недоимке свыше 4 500 000 рублей. Эти пороги закреплены в примечании к статье 198 УК РФ в редакции, действующей с 2023 года.

Для самозанятого арифметика выглядит так. При ставке НПД 6% (расчёты с юридическими лицами) скрытая выручка, необходимая для достижения порога 2,7 млн ₽ недоимки, составляет 45 млн рублей за три года — то есть 15 млн рублей в год или около 1,25 млн рублей в месяц. При ставке 4% (расчёты с физическими лицами) — 67,5 млн рублей за три года. Казалось бы, цифры значительные. Однако если самозанятый теряет статус из-за превышения лимита и весь его доход облагается НДФЛ по ставке 13–15%, порог достигается при значительно меньших суммах скрытой выручки.

Отдельная проблема — «переквалификация выплат». ФНС анализирует операции по счёту самозанятого и может установить, что поступления от одного или нескольких крупных заказчиков по своей сути являются заработной платой. В этом случае инспекция доначисляет НДФЛ на всю сумму таких поступлений, а не только на скрытую часть. Для самозанятого, работающего с несколькими заказчиками на системной основе, это критический риск: весь его доход от «трудоподобных» договоров переходит в налоговую базу по ставке 13–15%, что многократно увеличивает расчётную недоимку.

Как ФНС передаёт материалы на самозанятого в Следственный комитет?

Порядок передачи материалов из ФНС в Следственный комитет закреплён в статье 32 Налогового кодекса РФ: налоговый орган обязан направить материалы в течение 10 рабочих дней после истечения 75-дневного срока на добровольное погашение недоимки. Срок 75 дней отсчитывается с момента вступления в силу решения о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение. Для самозанятых этот механизм работает через несколько последовательных стадий.

Стадия 1: мониторинг поступлений. ФНС получает сведения о движении средств по счетам физических лиц от банков в рамках автоматического обмена данными. Поступления, не подкреплённые чеком в «Мой налог», флагируются как потенциально скрытые доходы. Дополнительные источники информации — жалобы потребителей, данные ОРМ (оперативно-розыскных мероприятий) МВД, сведения от работодателей, заключивших гражданско-правовые договоры с самозанятыми.

Стадия 2: камеральная или выездная налоговая проверка. По результатам проверки ФНС составляет акт с расчётом недоимки. Самозанятый вправе представить возражения на акт проверки — это первая процессуальная возможность оспорить расчёт до возбуждения уголовного дела.

Стадия 3: решение о привлечении к ответственности. После рассмотрения возражений инспекция выносит решение о доначислении налога, штрафа и пени. С момента вступления этого решения в силу начинается отсчёт 75 рабочих дней.

Стадия 4: передача материалов в СК РФ. Если в течение 75 рабочих дней недоимка не погашена и её размер превышает пороги статьи 198 УК РФ, налоговый орган направляет материалы в территориальный орган Следственного комитета. СК самостоятельно принимает решение о возбуждении уголовного дела — передача материалов из ФНС не означает автоматического возбуждения.

Какие схемы работы самозанятых следствие квалифицирует как уклонение от налогов?

Следственная и налоговая практика выработала несколько типовых моделей нарушений, которые наиболее часто становятся предметом проверок. Знание этих моделей позволяет оценить собственный риск до того, как им займётся ФНС.

Модель 1: «чековый разрыв». Самозанятый принимает оплату на карту или счёт, но чек в приложении формирует только на часть суммы. Остаток остаётся незадекларированным. ФНС выявляет разрыв путём сопоставления банковских поступлений с данными приложения. При наличии нескольких сотен транзакций за год разрывы суммируются быстро.

Модель 2: «дробление через НПД». Компания заключает договоры с несколькими самозанятыми (зачастую бывшими сотрудниками) для вывода персонала за штат и снижения налоговой нагрузки. При этом самозанятые работают по тем же правилам, что штатные сотрудники: фиксированный график, рабочее место, корпоративное оборудование. ФНС переквалифицирует отношения в трудовые, доначисляет НДФЛ и страховые взносы — и инициирует проверку как самозанятого (статья 198 УК РФ), так и работодателя (статья 199.1 УК РФ).

Модель 3: превышение лимита без смены режима. Самозанятый накапливает выручку свыше 2,4 млн рублей в год, но не переходит на иной налоговый режим. По закону № 422-ФЗ с момента превышения лимита статус самозанятого утрачивается автоматически. Все последующие поступления облагаются НДФЛ 13–15%, которые самозанятый не исчисляет и не уплачивает. Именно эта модель чаще всего формирует недоимку, быстро достигающую уголовного порога.

Модель 4: регистрация «задним числом». Лицо получало доходы от профессиональной деятельности до регистрации в качестве самозанятого, но не декларировало их как доходы физического лица по НДФЛ. После регистрации начинает отражать часть исторических поступлений как доходы самозанятого. ФНС при проверке устанавливает хронологию поступлений и доначисляет НДФЛ за период до регистрации.

Что проверить самозанятому прямо сейчас:

• Сопоставить поступления по всем счетам и картам с суммой выданных чеков за последние 3 года — расхождение сигнализирует о потенциальной недоимке.
• Проверить, не превышен ли лимит 2,4 млн ₽ в год хотя бы в одном из последних трёх лет.
• Оценить характер договоров с крупными заказчиками на предмет признаков трудовых отношений (фиксированный график, единственный заказчик, зависимость от его инфраструктуры).
• Убедиться, что все расчёты с иностранными заказчиками задекларированы — НПД не распространяется на доходы от иностранных источников для целей НДФЛ.
• Проверить, нет ли в личном кабинете налогоплательщика на nalog.ru уведомлений о контрольных мероприятиях.

Описанные модели нарушений выявляются ФНС в автоматическом режиме — без выездной проверки и без предварительного уведомления. Если вы работаете по схеме, близкой к одной из перечисленных, оценка риска до получения акта проверки занимает значительно меньше времени и ресурсов, чем защита после.

Как снизить уголовный риск: стратегия защиты для самозанятого

Стратегия защиты самозанятого по статье 198 УК РФ определяется стадией: до начала проверки, на стадии налоговой проверки (до возбуждения уголовного дела) или после возбуждения. На каждой стадии инструменты различаются, но общая логика одна — снизить расчётную недоимку ниже уголовного порога или обеспечить её погашение с соблюдением процессуальных условий для прекращения дела.

До начала проверки. Самый эффективный инструмент — добровольное уточнение налоговых обязательств. Самозанятый вправе самостоятельно аннулировать неверные чеки, зарегистрировать пропущенные поступления в приложении «Мой налог» и уплатить недоимку с пенями. Сделанное до начала проверки уточнение снимает вопрос об умысле — ключевом элементе состава статьи 198 УК РФ. Умысел на уклонение — обязательный признак преступления; его отсутствие исключает уголовную ответственность.

На стадии налоговой проверки. Основная тактика — оспаривание расчёта недоимки. Акт проверки нередко содержит технические ошибки: двойной учёт одних и тех же поступлений, неверную квалификацию гражданско-правовых договоров как трудовых, включение в налоговую базу возвратов и ошибочных платежей. Снижение расчётной суммы ниже уголовного порога 2,7 млн ₽ устраняет основание для передачи материалов в СК. Параллельно возможно подать заявление о рассрочке или отсрочке уплаты — это не освобождает от долга, но прерывает течение 75-дневного срока.

После получения решения ФНС. Если решение вступило в силу и 75-дневный срок истёк, материалы уже переданы или передаются в СК. На этой стадии погашение недоимки, пеней и штрафов в полном объёме создаёт основание для прекращения уголовного дела по статье 28.1 УПК РФ — при условии, что дело возбуждено впервые. Важно: прекращение по этому основанию является нереабилитирующим, то есть формально признаёт факт совершения преступления. Для ряда клиентов предпочтительнее процессуальная защита с целью полного оправдания или прекращения по реабилитирующим основаниям.

Матрица сценариев:

Описанные инструменты защиты работают только при своевременном и последовательном применении. Ключевой фактор — момент привлечения защитника: на стадии акта проверки возможностей значительно больше, чем после возбуждения уголовного дела.

Уголовный риск для самозанятых по статье 198 УК РФ — не абстракция: ФНС располагает инструментами сплошного мониторинга банковских поступлений, и «тихая» работа без чеков перестала быть безопасной. При этом большинство дел, которые потенциально могли бы стать уголовными, решаются на налоговой стадии — до передачи материалов в Следственный комитет.

«Ветров. 49» специализируется на защите по налоговым уголовным делам с 2017 года. Рейтинг Право·300, Best Lawyers 2021, более 1000 реализованных проектов. Партнёры Виталий Ветров и Артём Колпаков лично участвуют в наиболее сложных делах по статьям 198–199.2 УК РФ.